В 2013 году районный суд осудил за сбыт наркотических средств (ч. 1 ст. 228.1 УК РФ) к 4 годам и за приготовление к сбыту в крупном размере (ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ) к 10 годам лишения свободы, по совокупности — 11 лет в колонии строгого режима. Суд признал опасный рецидив преступлений. В апелляции приговор не обжаловался. В 2022 году осуждённый подал кассационную жалобу в части наказания; прокурор в кассации высказался за смягчение.
Какой довод сработал по ст. 228.1 УК
Кассация приняла два довода жалобы. Первый: за приготовление назначен максимально возможный срок, хотя суд сам признал смягчающие обстоятельства (признание вины по эпизоду сбыта, состояние здоровья, малолетние дети). Второй: опасный рецидив признан ошибочно — прежние судимости за преступления средней тяжести образуют одну судимость. Кроме того, суд сам выявил, что не был учтён день фактического задержания.
Почему кассация с ним согласилась
Санкция ч. 4 ст. 228.1 УК РФ — от 10 до 20 лет, а по ч. 2 ст. 66 УК РФ наказание за приготовление не может превышать половины максимума, то есть 10 лет. Назначив ровно 10 лет при наличии смягчающих, в том числе по п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ, суд, по оценке кассации, фактически не учёл их в нарушение ч. 3 ст. 60 УК РФ. По рецидиву: окончательное наказание по второму из прежних приговоров назначалось по ч. 5 ст. 69 УК РФ с учётом первого, поэтому они образуют одну судимость за преступления средней тяжести, и рецидив — простой, а не опасный по ч. 2 ст. 18 УК РФ. По зачёту: осуждённого фактически задержали 29 апреля 2013 года и не освобождали, а срок исчислили с 30 апреля. Наказание по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (4 года) кассация не снижала, так как оно и так минимальное, а оснований для ст. 64 УК РФ нет. Итог: за приготовление — 9 лет 6 месяцев, по совокупности — 10 лет строгого режима, рецидив признан простым, 29 апреля 2013 года зачтён один день за один день.
Что это значит в похожей ситуации по ст. 228.1 УК
- Если за неоконченное преступление назначен предельный срок, а смягчающие при этом признаны, это может быть основанием для снижения наказания.
- Если прежние приговоры связаны сложением по ч. 5 ст. 69 УК РФ, стоит проверить, правильно ли суд посчитал судимости при определении вида рецидива.
- Стоит сверить дату начала срока с документами о фактическом задержании: в этом деле зачтён даже один день.
- Довод не помогает, если срок и так назначен по минимуму санкции: здесь наказание за сбыт осталось 4 года.
- Исключение опасного рецидива не убрало рецидив как отягчающее и не изменило строгий режим колонии.
Решение: Второй кассационный суд общей юрисдикции, дело 77-4199/2022, 08.12.2022.
