Защита от субсидиарной ответственности директора и участников компании

Что такое субсидиарная ответственность и кому она грозит

Когда у компании в банкротстве не хватает имущества, чтобы рассчитаться с кредиторами, долги могут взыскать лично с тех, кто ею управлял или влиял на её решения. Это и есть субсидиарная ответственность. Правила о ней собраны в главе III.2 Закона о банкротстве, а Верховный Суд РФ подробно разъяснил их в постановлении Пленума от 21 декабря 2017 г. № 53.

Отвечать могут контролирующие должника лица: директор, участники и акционеры, члены совета директоров, главный бухгалтер, ликвидатор, а также те, кто фактически давал указания, не занимая должности. Контролирующим считают того, кто имел такое влияние в течение трёх лет до появления признаков банкротства или после их появления (ст. 61.10 Закона о банкротстве). Номинальный директор, который ничего не решал, тоже отвечает, но его ответственность может быть снижена, если он раскроет, кто фактически управлял компанией.

Основных оснований два:

• Невозможность полного погашения требований кредиторов из-за действий или бездействия контролирующего лица (ст. 61.11). Размер ответственности по общему правилу равен всем непогашенным требованиям реестра и текущим долгам.
• Неподача заявления о банкротстве, когда это было обязательно (ст. 61.12). Руководитель должен обратиться в суд не позднее месяца с момента, когда возникли признаки, указанные в законе (ст. 9). Отвечает он по обязательствам, которые возникли после истечения этого срока.

Презумпции: что придётся опровергать

Закон облегчает кредиторам задачу: при определённых обстоятельствах вина контролирующего лица предполагается, и уже ему приходится доказывать обратное. Вина предполагается, в частности, если:

• кредиторам причинён существенный вред сделками, которые совершил должник или которые совершены по указанию контролирующего лица;
• документы бухгалтерского учёта и отчётности отсутствуют или искажены, и из-за этого существенно затруднено проведение процедур банкротства, в том числе поиск имущества;
• требования по налогам и сборам, доначисленные по итогам налоговой проверки, составляют больше половины требований третьей очереди реестра.

Опровергнуть презумпцию можно. Например, показать, что сделка была обычной для бизнеса и не уменьшила имущество компании, что документы переданы управляющему или утрачены не по вине директора, что банкротство вызвано внешними причинами: падением рынка, неплатежами контрагентов, решениями государственных органов. Закон прямо освобождает от ответственности того, кто действовал добросовестно и разумно, в обычных условиях оборота и в интересах компании.

Сроки

• Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности можно подать в течение трёх лет с момента, когда заявитель узнал или должен был узнать об основаниях, но не позднее трёх лет со дня признания должника банкротом и не позднее десяти лет со дня, когда были совершены действия или бездействие (ст. 61.14).
• Пропуск срока — самостоятельное основание для отказа, но заявить о нём должен сам ответчик.
• Определения арбитражного суда в деле о банкротстве обжалуются в короткие сроки, которые указаны в самом определении. Их нужно проверять сразу после получения.

Если дело о банкротстве прекращено из-за отсутствия средств на процедуру, кредитор может подать иск о субсидиарной ответственности вне банкротства (ст. 61.19). Отдельный путь — ответственность за долги компании, исключённой из ЕГРЮЛ как недействующей, по Закону об ООО.

Как защищаться: порядок действий

1. Оценить риск заранее. Если компания в трудном положении, важно понять, когда возникли признаки банкротства и была ли обязанность подать заявление. Своевременная подача заявления сама по себе снимает риск по ст. 61.12.
2. Сохранить документы. Бухгалтерию, договоры, переписку, протоколы собраний, документы о причинах кризиса. Передать управляющему всё, что он запрашивает, и получить подтверждение передачи.
3. Собрать доказательства экономического смысла сделок. Почему сделка была выгодна, какая была цена, на что потрачены деньги.
4. Подготовить объяснение причин банкротства. Суд оценивает, что реально довело компанию до неплатёжеспособности и были ли у руководства разумные планы выхода из кризиса.
5. Проверить состав и размер требований. Часть требований в реестре может быть включена необоснованно, и их тоже можно оспаривать.
6. Возражать против обеспечительных мер. Вместе с заявлением кредиторы часто просят арестовать имущество ответчика. Если арест несоразмерен, его можно оспорить.
7. Заявить о пропуске срока, если он истёк.

Частые ошибки

• Считать, что уход с должности или продажа доли до банкротства снимают риск. Трёхлетний период учитывается.
• Не передавать документы управляющему или передавать их без описи.
• Выводить имущество на родственников и аффилированных лиц накануне банкротства: такие сделки оспаривают, а это усиливает позицию кредиторов.
• Не участвовать в обособленном споре и не представлять доказательств, рассчитывая, что «у суда ничего нет».
• Тянуть с подачей заявления о банкротстве в надежде, что ситуация выправится, без документально подтверждённого плана.
• Игнорировать спор, если вы номинальный директор: ответственность наступает и для него.

Когда нужен юрист

Помощь нужна, как только компания стала испытывать трудности с расчётами, и тем более — когда введена процедура банкротства, управляющий запрашивает документы или подано заявление о привлечении к ответственности. Юрист оценит риски, подготовит позицию против презумпций, соберёт доказательства добросовестности, оспорит размер ответственности и обеспечительные меры, представит интересы в арбитражном суде. Исход определяет суд по материалам спора, поэтому решает качество доказательств и то, насколько рано начата защита.